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客戶/供應商入股擬IPO企業的法律分析

導語若擬IPO企業引入客戶持股能充分論證入股原因、銷售的真實性、是否故意規避關聯方認定、關聯交易的公允性等問題,并不會構成IPO實質性障礙,但持股比例盡量控制在5%以下。

德恒律師事務所 · 2019-10-11 · 文/何雪華 · 瀏覽825

  在抱團打天下的市場環境下,擬IPO企業在上市前引入重要客戶/供應商成為股東,是希望綁定客戶/供應商形成利益共同體,對于客戶/供應商而言也希望可以借此分享發行人上市后資本市場帶來的收益。因此,擬IPO企業引入客戶/供應商入股具有一定的現實需求,也符合各方的商業利益。但客戶/供應商入股擬IPO企業是個非常敏感的問題,也是上市審核關注的重點。如何既考慮各方的利益訴求,又符合上市審核的要求,是上市中介機構無法回避的問題。現根據上市審核的案例分析,和大家分享一些體會。

  一、客戶/供應商入股擬IPO企業,證監會的主要關注點

  擬IPO企業的客戶/供應商成為擬上市公司的股東后,可能被認定為關聯方,其和擬IPO企業的交易隨之構成關聯交易。對于關聯交易的核查,根據《首次公開發行股票并上市管理辦法》等相關規定及審核目的,重點關注發行人是否通過關聯交易操縱利潤。據此,證監會在審核時主要關注點如下:

  1. 客戶/供應商入股的原因、是否具有商業合理性及入股價格公允性;

  2. 發行人對客戶/供應商是否存在重大依賴、是否影響發行人持續盈利能力;

  3. 關聯交易價格的公允性、真實性、必要性;是否實現最終銷售;向關聯方銷售產生的收入、毛利、凈利潤占比以及對發行人業績的影響;

  4. 客戶/供應商直接、間接持股比例不足5%,從而不認定為關聯方或不比照關聯方披露,是否存在故意規避關聯方認定的情形;

  5. 發行人內部治理是否完善、內部控制是否健全、信息披露是否完整。

  二、發行人與持股低于5%客戶/供應商的交易應比照關聯交易披露

  根據《證券法》《上市公司信息披露管理辦法》及上市規則等相關規定,直接或者間接持有公司5%以上股份的企業或自然人應認定為關聯方。經檢索相關案例,發行人在上市前引入客戶/供應商入股更傾向于將持股比例控制在5%以下。如朗進科技在申報前將第一大客戶“中車”關聯方“中車同方”持股比例從10%下降至4%;華達新材二次申報時,將原彩色涂板層業務第一大客戶持有發行人子公司25%股份全部轉移,并將彩色涂板層業務第一大客戶持發行人2.15%的股權全部清除。

  雖然大部分擬IPO企業引入客戶/供應商持股一般會將持股比例控制在5%以下,但是基本比照關聯方披露。如“青島日辰”的主要客戶圣農食品,參股發行人4%股份比照關聯方披露;“揚瑞新型”第一大客戶奧瑞金通過子公司鴻暉新材受讓發行人4.9%的股份,被反饋是否存在故意規避關聯方認定;“墨跡風云”主要客戶深圳市騰訊計算機系統有限公司,其關聯方深圳市騰訊商業管理有限公司為持有發行人4.95%股權的北京創新認繳比例為44%的合伙人(騰訊實際持股比例2.178%),被反饋未將深圳市騰訊計算機系統有限公司比照關聯方及關聯方交易進行披露的原因及合理性。因此,依照實質重于形式及審慎性原則,發行人與持股5%以下客戶/供應商的交易應比照關聯交易披露。

  三、相關案例

  四、結論意見

  綜上,筆者認為,證監會考量擬IPO企業引入客戶/供應商入股,靜態來看,與入股的客戶/供應商交易產生的收入、成本費用或利潤總額占發行人相應指標高的(如達到30%)容忍度較低;動態來看,對于報告期內,與入股客戶/供應商金額比例持續上升的容忍度低,金額比例持續下降的,容忍度高;對于歷史上已存在且保持長期采購、供貨關系的已入股的客戶/供應商,容忍度高,對突擊入股的客戶/供應商,容忍度低;對出于行業慣例、公司發展戰略考慮的戰略性客戶/供應商入股行為容忍度高,對僅僅為了提升短期收益、業績的入股行為容忍度低。據此,若擬IPO企業引入客戶持股能充分論證入股原因、銷售的真實性、是否故意規避關聯方認定、關聯交易的公允性等問題,并不會構成IPO實質性障礙,但持股比例盡量控制在5%以下。若IPO企業規模不大,建議慎重考慮。

圖片來源:123RF

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